2014二级建造师最新法规重点(第四版).doc

2Z201000建设工程基本法律知识 2Z201010建设工程法律体系15分左右 一、法律体系的基本框架 宪法及宪法相关法宪法、组织法、国籍法、选举法、民族区域自治法 民商法民法通则、合同法、公司法、侵权责任法、物权法、招投标法 行政法行政处罚法、行政复议法、行政许可法、环境影响评价法、城市房产管理法、城乡规划法、建筑法经济法土地管理法、标准化法、税收征收管理法、预算法、审计法、反垄断法、节约能源法、政府采购法社会法残疾人保障法、劳动法、劳动合同法、安全生产法、职业病防治法、矿山安全法 刑法 诉讼法民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法;非诉讼的程序法仲裁法 2Z201012 法的形式和效力层级 一、法的形式在我国,习惯法、宗教法、判例不是法的形式 7类制定法形式 二、法的效力层级1.宪法至上;2.上位法优于下位法; 3.特别法优于一般法招投标法优于合同法; 4.新法优于旧法物权法优于担保法 对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致 1.法律之间由全国人大常务委员会裁决 2.行政法规之间由国务院裁决 新的一般规定与旧的特别规定,地方法规、规章之间不一致时, 1.同一机关制定的由制定机关裁决。 2.地方性法规与部门规章不一致由国务院提出意见,适用地方性法规的,选择地方性法规;适用部门规章的,提请全国人大常委裁决 3.部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间由国务院裁决 4.授权制定的法规与法律不一致由全国人大常委裁决 公布后的30天内,报有关机关备案。 2Z201020 建设工程法人制度 一、法人应当具备的条件4条依法成立、有必要的财产活经费、有自己的名称、组织机构和场所、能够独立承担民事责任。 二、法人的分类 1.企业法人依法经工商行政管理机关核准登记具备法人资格,变更要办理登记并公告 2.非企业法人行政法人机关法人、事业法人、社会团体法人 行政法人有独立经费的机关成立之日起,机关法人中的一种,机关法人包括行政法人、立法法人等 事业法人需要登记的,核准登记具有法人资格;不需要登记的,成立具有法人资格。如学校、医院等 社会团体法人需要登记的,核准登记具有法人资格;不需要登记的,成立具有法人资格 三、法人在建设工程中的地位表现为具有民事权利能力和民事行为能力依法独立享有 分公司不具有法人资格对应总公司,项目部不具有法人资格;子、母公司都具有独立法人资格 四、法人在建设工程中的作用1.法人是基本主体。2.确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离 五企业法人与项目经理部的法律关系 项目经理部是施工企业根据建设工程施工项目组建的非常设的下属机构 项目经理与施工单位之间是委托代理关系 1.项目经理部不具备法人资格,企业法人授权后,组织和领导全面工作。 2.项目经理部行为的法律后果由企业法人承担。 2Z201030 建设工程代理制度 一、代理的法律特征及种类 1.代理指代理人在被授予代理权限范围内,以被代理人的名义与第三人实施法律行为,行为后果由被代理人承担。 代理涉及三方当事人被代理人、代理人、代理关系所涉及的第三人。 2.代理的法律特征代理权限范围、被代理人名义、具有法律意义行为、后果归属被代理人 3.代理的主要种类委托代理如律师、法定代理无民事行为、限制民事行为能力人,如2岁小朋友、 指定代理人民法院指定 二、建设工程代理行为及法律关系 1.建设工程代理行为的设立 1不得委托代理承包活动不得委托代理禁止全部转包、禁止全部肢解转包,主体结构必须由总承包单位自行完成。 另外,结婚不可代理 2须取得法定资格招标代理机构营业场所、资金、编制招标文件和组织评标的专业力量、评标的专家库, 其资格有国务院或省建设行政主管认定。 委托监理、招标代理机构有钱、有人、有技术 3民事法律行为的委托代理可书面形式、口头形式, 书面委托代理的授权书代理人姓名或者名称、代理事项、权限和期限,并由委托人签名或者盖章,委托书授权不明的,被代理人向第三人承担民事责任,代理人负连带责任。 2.建设工程代理行为的终止 委托代理终止代理届满、事务完成、取消委托或辞去委托、代理人死亡、代理人丧失民事行为能力、2者的法人终止。 建设工程代理行为的终止,主要有如下 1代理期间届满或代理事项完成 2被代理人取消委托或代理人辞去委托涉及到违约责任 3被代理人或者代理人的法人终止 法定代理或指定代理终止被代理人取得或恢复民事行为能力、被代理人或代理人死亡、取消指定、监护关系消失、 代理人丧失民事行为能力 3.建设工程代理法律关系 两层法律关系一是代理人与被代理人之间的委托关系,二是被代理人与第三人之间的合同关系。 1转托他人代理需被代理人同意选任他人代理称为复代理,复代理基于代理称为本代理, 本代理中的代理人转托的代理人称为复代理人 2无权代理、表见代理 无权代理不具有代理权未经授权、超越代理权、代理权已终止,如被代理人对行为追认,则无权代理转为有权代理,如不追认,对被代理人不产生效力,代理人承担损失。 表见代理无权、有效代理 表见代理构成要件足以相信具有代理权、本人存在过失、相对人为善意 3承担连带的法律责任委托书授权不明、损害被代理人利益、第三人故意行为、违法代理行为。谁错谁承担 2Z201040 建设工程物权制度 建设单位对建设工程项目的权利来自于物权中最基本的权利---所有权 一、物权的主要种类与土地相关的物权 1.物权包括所有权、用益物权、担保物权 2.所有权对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。它是财产所有权 法律限制公共利益需要,可以依法征收集体所有的土地、单位个人房屋及其他不动产。 1占有权对财产掌握、控制,如货物运输合同,承运人对托运人的财产权享有占有权。意志、利益分离 2使用权对财产利用、运用 3收益权新增经济价值,如果实、租金、利息、利润。本身是一项独立的权能。 4处分权对财产处置。是所有权内容的核心。 2.用益物权对他人的不动产或动产,依法享有占有、使用、收益的权利。包括土地承包经营权、建设用地使用权、 宅基地使用权、地役权 3.担保物权他人或自己的都可以设立,抵押权、质押权、留置权债务人不履行,担保财产优先偿还的权利 4.与土地相关的物权土地所有权、建设用地使用权、地役权 1土地所有权国家、农民集体所有。土地分为农用地、建设用地、未利用地 城市市区的土地属于国家所有;农村、城市郊区、宅基地、自留地属于农民集体所有, 2建设用地使用权只能存在于国有土地上。取得建设用地使用权后,可以依法享受占有、使用、收益的权利 设立的地方地表、地上、地下分别设立,不得损害已设立的用益物权。 设立的方式出让有偿、有期、划拨无偿、无期方式 设立的时间自登记时设立 建设用地使用权人有权将建设用地使用权转让、互换、出资、赠与、抵押,符合规定书面合同、使用期限约定,不得超剩余期限、变更登记、附属物一并处分 住宅建设用地使用权期间届满,自动续期。非住宅的,依法办理。 3地役权有偿、约定的。为了便利,利用他人不动产的权利。 地役权的设立书面形式订立地役权合同,自合同生效时设立,可以登记,未登记的不得对抗善意第三人。 二、物权的设立、变更、转让、消灭和保护 1.不动产物权的设立、转让、变更、消灭登记生效,不登记不生效。国有资源,所有权可以不登记。 地役权除外合同生效设立,未登记不可对抗第三人。例子,房屋买卖合同导致物权转让。 2.不动产物权的合同,合同成立时生效,未办理登记的,不影响合同效力。 3.动产物权的设立和转让占有、交付生效。船舶、航空器、交通工具,未登记的,不可对抗善意第三人。 4.物权的保护通过和解、调解、仲裁、诉讼途径解决。 无权占有需返还;妨害物权,排除妨害、消除危险。造成损毁的,恢复原状;侵害的,需要赔偿。 2Z201050 建设工程债权制度 一、债的基本法律关系 1.债是特定当事人之间的法律关系,产生的特定的权利和义务关系,债的相对性。债权债务关系 2.债权的相对性理论的内涵债权主体的相对性,债权内容的相对性、债权责任的相对性。 二、建设工程债产生的根据和常见的种类 合同、侵权、无因管理、不当得利 1.合同交易买卖---合同之债,债发生的最主要、最普遍的依据 如建设工程中,施工合同的订立,买卖合同订立 2.侵权---侵权之债 如建设工程中,施工现场的施工噪声 1建筑物、构筑物及搁置物、悬挂物脱落、坠落---所有人、管理人或使用人承担侵权责任。 2建筑物、构筑物倒塌---建设单位与施工单位承担连带责任。 3从建筑物中抛掷物品或坠落伤人,难确定侵权人----有可能加害的建筑物使用人给予补偿。 3.无因管理---无因管理之债 无法律义务,自觉为他人服务,与受益人之间的债关系 4.不当得利---不当得利之债 无法律或合同依据,如施工支付汇款错误 5.建设工程债的常见种类施工合同之债、买卖合同之债、侵权之债 2Z201060 建设工程知识产权制度 一、知识产权的法律特征 智力成果,包括著作权、专利权、商标专用权、发明权 1.特征财产权和人身权的双重属性、专有性、地域性、期限性 二、建设工程知识产权的常见种类、保护、侵权责任 1.常见种类专利权、商标权、著作权、发明权和其他科技成果 2.专利权 1保护的对象--发明创造专利权发明、实用新型、外观设计---授予条件1.新颖性、创造性和实用性。 2.富有美感和适于工业应用的新设计 2专利权的期限发明专利权的期限为20年,实用新型和外观设计专利权期限为10年,申请日起计算 4.商标权 1商标专用权只有财产权,人身权受著作权法保护,使用权和禁止权两方面 核准注册的商标才受保护 2注册商标的有效期为10年,核准注册日算起。每次续展注册的有效期为10年 5.著作权文字作品、图形作品、建筑作品 1著作权主体单位作品、职务作品、委托作品 2著作权的保护期公民作品为作者终生及死后50年,作品完成日算起,法人作品为50年 6.保护民法、行政法、刑法保护 建设工程专利权的保护人民法院当自接受申请时起48小时内作出裁定。 7.侵权责任 1民事责任建设工程中,赔偿损失实际损失--所获利益---参照知识产权许可---人民法院确定 专利权1万-100万;著作权、商标权50万以下 2行政责任 专利没收违法所得,4倍以下罚款;20万以下罚款 2Z201070 建设工程担保制度 一、担保和担保合同规定 1.担保的方式保证、抵押、质押、留置、定金 2.担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效 二、建设工程的保证担保的方式和责任 1.保证的基本法律规定 1保证合同的内容被保证的主债权的种类、数额,债务期限,保证方式,担保范围,保证期间,其他。 2保证的方式一般保证债务人不履行,保证人承担、连带责任保证债务人不履行,可以要求债务人或者保证人承担。约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。 3保证人资格法人、公民都可,国家机关、事业单位、社会团体、企业法人分支、职能部门不能为保证人。 4保证责任债权人转让债权给第三人,保证人继续承担保证;债务人转让债务,应取得保证人同意,否则无效 保证人未约定保证期间的,主债务履行期届满之日起6个月 2.建设工程施工常用的担保种类施工投标保证金、施工合同履行保证金、工程款支付担保、预付款担保对应投标人、中标人、 招标人、承包人 三、抵押权、质权、留置权、定金 1.抵押权不转移占有,约定 可以抵押的财产 1建筑物,附着物不动产抵押 2建设用地使用权不动产抵押 3土地承包经营权不动产抵押 4生产设备、原材料等动产抵押 5正在建造的建筑物、船舶、航空器动产抵押 6交通工具动产抵押动产抵押 不得抵押的财产 1土地所有权 2集体所有的土地使用权 3学校、医院等公益目的 4所有权、使用权不明的,有争议的 5查封、扣押、监管的 6依法不得抵押的 不动产抵押,办理抵押登记,抵押权登记时设立 动产抵押,抵押权自抵押合同生效时设立,不经登记,不得对抗善意第三人。 2.质权转移占有欠A扣B,约定 3.留置转移占有,欠A扣A,约定,如保管合同、运输合同、加工承揽合同 4.定金给付定金不履行约定,无权要求返还定金,收受定金一方不履行约定,应当双倍返还定金。 书面约定,定金合同从实际交付定金之日起生效,定金数额不得超过主合同标的额的20 2Z201080 建设工程保险制度 一、建设工程一切险及第三者责任险 1.建造过程中因自然灾害、意外事故引起的财产损失 2.投保人发包人、委托承包人投保 被保险人工程承担一定风险的有关各方,业主,工程所有人,承包,分包,技术顾问等 3.保险期限工程动工或设备运抵之时起始,至工程签发完工验收证书或验收合格,或工程所有人实际占用时终止。 2Z201090 建设工程法律责任制度 一、法律责任的基本种类 违宪法律责任、刑事法律责任、民事法律责任、行政法律责任、国家赔偿责任 二、民事责任的种类和承担方式 1.民事责任种类违约、侵权责任民---民 2.建设工程民事责任的主要承担方式返还财产、修理、赔偿损失、支付违约金 三、行政责任的种类和承担方式 1.行政处罚官--民警告、罚款、没收违法所得、行政拘留 2.行政处分官--官警告、记过、大过、降级、撤职、开除----违法是失职行为 四、刑事责任的种类和承担方式 1.承担方式刑罚国家--罪犯 主刑管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑 附加刑罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境 2Z202000 施工许可法律制度8分左右 2Z202010 建设工程施工许可制度 一、施工许可证和开工报告的适用范围 建设工程开工条件的审批形式颁发“施工许可证”,批准“开工报告” 1.施工许可证的适用范围 1需要办理施工许可证的建设工程 开工前,建设单位向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证 2不需要办理施工许可证的建设工程 限额以下的小型工程工程投资额30万以下或建筑面积300平方米以下 抢险救灾、临时性房屋建筑、农民自建底层住宅 3批准“开工报告”的建筑工程,不再领取施工许可证 4军用房屋建设工程的特殊性 2.开工报告审查的内容资金、市场预测、设计图纸、现场条件具备三通一平 二、申请主体和法定批准条件 1.建设单位申请领取施工许可证 2.施工许可证的法定批准条件 1已经办理用地批准手续 2已经取得规划许可证城区 3拆迁进度符合施工要求 4已经确定施工企业 5满足施工需要图纸、技术资料 6有保证质量、安全的具体措施 7已经落实建设资金工期不足1年的,到位资金不少于工程合同价的50,超过1年的,不得少于30 8法律、行政法规规定的监理消防设计审核 建设行政主管部门收到申请之日起15日内,符合条件的申请颁发施工许可证 三、延期开工、核验、重新办理批准的规定 1.申请延期的规定 建设单位领取施工许可证之日起3个月内开工。延期两次为限,每次不超过3个月,向发证机关申请延期 2.核验施工许可证 在建工程中止施工的,1个月内报告,恢复施工时,向发证机关报告;中止满1年的,恢复前,建设单位报发证机关核验施工许可证3.开工报告,不予延期 不按期开工超过6个月的,重新办理开工报告的批准手续。 2Z202020 施工企业的从业资格制度 一、企业资质的法定条件和等级 1.施工企业资质的法定条件 1有符合规定的注册资本 2有专业技术人员 3有技术装备 4有已完成工程业绩 2.施工企业的资质序列施工总承包、专业承包、劳务分包三个序列 3.施工企业资质证书的申请、延续、变更 1申请首次申请、增项申请的建筑企业资质,不考核企业工程业绩 2延续资质证书有效期5年,届满60日前申请办理延续,有效期延续5年 3变更资质证书中名称、地址、注册资本、法定代表人发生变更, 在工商部门办理变更后30日内办理资质证书变更手续建设主管部门 4.企业资质证书的撤回、撤销、注销撤回合法所得、撤销非法所得 2Z202030 建造师注册执业制度 1.注册建造师取得建造师资格证书,注册后,取得建造师注册证书和执业印章,担任项目负责人。 2.考试合格后,人事部门颁发执业资格证书。 3.注册证书和执业印章是注册建造师的执业凭证,本人保管,适用。有效期3年,延续注册3年,多专业之一期满要办理续期注册。 4.变更注册后仍延续原注册有效期 5.注册证书和执业印章失效 1聘用单位破产、被吊销营业执照、被吊销或者撤回资质证书 2解除合同关系 3注册有效期未延续注册 4年龄超过65周岁 一、建造师的受聘单位和执业岗位范围 1.可以担任两个以上施工项目负责人的情况同一工程相邻分段发包、约定工程验收合格、 非承包方原因停工超过120天、经建设单位同意。 项目竣工验收或移交项目手续办结前,不得变更注册至另一企业。 二、建造师的基本权利和义务 1.施工管理文件签署质量合格文件,必须要有签字盖章 2.合同中多专业工程,由担任施工项目负责人的注册建造师签章 3.专业工程独立发包,注册建造师执业范围涵盖该专业工程的,可以担任该专业工程施工项目负责人 4.分包工程的施工管理文件由分包企业注册建造师签章,分包企业签署质量合格的文件上, 必须由担任总包项目负责人的注册建造师签章 2Z203000 建设工程发承包法律制度15分左右 ⊙建设工程发包建设单位将任务通过招标发包或直接发包的方式,交付具有资质的单位完成,按约支付报酬的行为 ⊙建设工程承包具有法定从业资格单位依法承揽任务,签订合同,取得报酬,完成工程任务的行为 一、建设工程招标投标制度 招标投标建设单位对拟建项目通过法定程序和方式吸引承包单位公平竞争,择优完成任务的行为。 1.建设工程法定招标范围、招标方式和交易场所 1招标范围规模 ⊙基础设施范围能源项目、交通运输项目、邮电通讯项目、水利项目、城市设施项目、生态环境保护项目 ⊙公用事业项目市政工程项目、科技、教育、体育、卫生、商品住宅等 ⊙招标的项目不受地区或者部门的限制 2可以不招标的项目不宜招标---直接发包、公开招标、邀请招标 可不进行招标的情形涉密安全,抢险救灾,不可替代的专利或专有技术,自行建设、生产,向原中标人采购否则影响施工要求⊙公开招标以招标公告的方式国家重点、地方重点项目、国有资金控股或主导 ⊙邀请招标以投标邀请书的方式,向3个以上的法人、组织发出投标邀请书 3总承包招标和两阶段招标 对技术负责或无法精确拟定技术规格的项目,可以分两阶段招标 ⊙投标人提交不带报价的技术建议--招标人编制招标文件 ⊙招标人提供招标文件---投标人提交最终技术方案和投标报价 4交易场所 交易场所不得与行政监督部门存在隶属关系,不得以营利为目的,鼓励利用信息网络进行电子招标投标 2.招标基本程序、禁止肢解发包等 1招标基本程序9步 ⊙履行项目审批手续招标范围、招标方式、招标组织形式上报项目审批、核准部门--通报行政监督部门 ⊙委托招标代理机构 具备营业场所、资金、有编制招标文件和组织评标的专业力量、评标专家库,其资格由国务院或建设行政主管部门认定 招标代理机构在资格许可、招标人委托范围内开展代理业务,不得投标或代理投标、不得为投标人提供咨询 ⊙编制招标文件及标底 修改招标文件的时间在提交投标文件截止时间至少15日内,书面形式通知 编制投标文件的期限合理时间,招标文件发出---投标提交投标文件,最短不得少于20日 修改资格预审文件时间提交资格预审申请文件截止时间至少3日前,或者投标截止时间至少15日,不足顺延 投标有效期招标文件中载明投标有效期,从提交投标文件的截止之日起算 标底招标人自行决定,一个项目一个标底,保密,设定最高投标限价,不得规定最低投标限价 ⊙发布招标公告或投标邀请书 资格预审文件或招标文件的发售期不得少于5日 ⊙资格审查 分资格预审和资格后审 资格预审发布资格预审公告、编制资格预审文件,确定提交时间,不得少于5日,通过预审资格的申请人不得少于3人,否则重新招标 资格后审开标后,评标委员会资格审查 ⊙开标 开标时间招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行 开标由招标人主持,投标人检查投标文件密封情况,也可委托公证机构 投标人少于3个,不得开标,重新招标 ⊙评标 评标由招标人依法足见的评标委员会负责 评标委员会组成招标人代表、专家,成员5人以上的单数,专家不得少于成员总数的三分之二,明白保密 招标项目设有标底的,招标人在开标时公布,作为评标的参考 评标完成后,评标委员会向招标人提交书面评标报告和中标候选人名单,中标候选人不超过3个, 评标报告由全体评标委员会成员签字。 ⊙中标和签订合同 招标人根据评标报告和推荐的中标候选人确定中标人。 招标人和中标人自中标通知书发出之日30日内,订立书面合同。 合同内容合同的标的、价款、质量、履行期限与招标投标文件一致 备案的中标合同作为结算工程价款的根据 ⊙终止招标 招标人终止招标的,发布公告或书面通知投标人;已经发售资格预审文件或收取投标保证金的要退回 2禁止肢解发包 提倡实行总承包,禁止全部肢解分包;责令改正,处罚款工程合同价款的0.5-1 3招标人不得组织投标人踏勘项目现场 3.投标人、投标文件、投标保证金 1投标人 具备承担招标项目能力,不收地区或部门限制,不得与招标人存在利害关系,投标人合并等及时书面通知招标人 2联合体投标 ⊙特殊的投标人组织形式,适用于大型或结构复杂的建设项目,2个以上法人或组织以一个投标人的身份共同投标。 ⊙确定资质等级按照资质等级较低的单位确定 ⊙联合体各方签订共同投标协议,与投标文件一并提交招标人,就中标项目向招标人承担连带责任 ⊙招标人需载明是否接受联合体投标,资格预审文件提交前组建 3投标文件 ⊙内容对招标文件提出的实质性要求和条件作出响应,包括拟派出的项目负责人、主要技术人员的简历、业绩、机械设备 投标函、法定代表人身份证明或授权委托书、联合体协议书、投标保证金、已标价工程量清单、施工组织设计、项目管理机构、 分包项目情况表、资格审查资料、其他材料 ⊙投标文件修改与撤回提交投标文件的截止日前,可以补充、修改、撤回已经提交的投标文件,书面通知招标人 ⊙招标人拒收未通过资格预审的投标文件、逾期送达、没有密封的投标文件 4投标保证金现金或支票 ⊙保证金不超过招标项目估算价的2,投标保证金有效期与投标有效期一致投标文件截止日起计算。 ⊙两阶段招标的第二阶段提出提交投标保证金。撤回投标文件,5日内退还,投标截止后撤销的,不退还投标保证金 ⊙书面合同签订后5日内退中标人和未中标人保证金 4.禁止串通投标和其他不当竞争 5.中标的法定要求和招标投标投诉处理 1公示中标候选人收到评价报告起3日内公示中标候选人,公示期不得少于3日 2确定中标人招标人确定满足各项综合评价标准、投标价格最低 3中标通知书中标结果通知所有未中标的投标人,中标通知书对招标人和中标人具有法律效力 4报告投标投标情况招标人自确定中标人之日15日内,提交书面报告至行政监督部门 5履约保证金约定中标人提交,不得超过中标合同金额的10 6投诉与处理知道之日起10日内投诉,3个工作日内决定是否受理,受理投诉之日起30个工作日内书面处理决定。 二、建设工程承包制度 建设工程承包制度包括总承包、共同承包、分包等制度 1.总承包的规定 ⊙工程总承包、施工总承包 1工程总承包的方式EPC设计-采购-施工\DB设计-施工\EP设计-采购\PC采购-施工 2总承包企业的资质承接施工总承包业务,必须取得“施工总承包资质”。 3建筑企业资质施工总承包、专业承包、劳务分包三个序列,取得建筑企业资质证书的企业可以从事范围等级的总承包业务 4总承包单位的责任联合体一体共同协议、总分包一体分包合同,连带责任 2.共同承包的规定 ⊙2个以上具有承包资格的单位组成非法人的联合体,规避承包风险 1使用范围 大型、结构复杂,投资额大、建设周期长、风险大的 2共同承包的资质要求按照资质较低的单位的业务许可范围承揽工程,防止资质挂靠 3共同承包的责任联合承包协议,连带责任,建设单位有权向任何一方请求赔偿, 3.分包的规定 专业工程分包、劳务作业分包 1分包工程的范围分包相应资质条件的单位,禁止全部转包,禁止全部肢解转包,主体结构必须由施工总承包自行完成 ⊙合同约定的或招标人同意,可以分包部分非主体、非关键性工作。 ⊙分包工程发包人要求分包工程承包人提供分包工程履约担保;承包人要求发包人提供分包工程付款担保 2分包单位的条件与认可 ⊙专业工程分包有资质的,建设单位认可,主体不得分包,分包单位不得再分包 ⊙劳务作业分包有资质的,不需建设单位认可,主体中的劳务可以分包,分包单位可以劳务再分包 3转包和违法分包的界定 ⊙转包全部转给他人,是必须禁止的,依法分包是允许的 ⊙违法分包分包给不具有资条件的、不经建设单位同意分包、主体结构分包、分包单位再分包 分包单位设立项目管理机构项目负责人、技术负责人、核算负责人、质量管理人员、安全管理人员,没有设立的,视为转包行为。 4分包单位的责任 连带责任法定约定连带责任,中标人向招标人负责,接受分包人就分包项目承担连带责任。 2Z203030 建筑市场信用体系建设 一、建筑市场诚信行为信息的分类良好行为记录、不良行为记录 二、施工单位不良行为记录认定的标准 分5大类资质、承揽业务、工程质量、工程安全、拖欠工程款或工人工资不良行为认定标准 三、建筑市场诚信行为的公布和奖惩机制 1.诚信行为的公布 1公布的时限行政处罚决定作出后7日内,公布期限6个月--3年;良好行为记录信息公布期限为3年 ⊙建设行政主管部门审查整改结果,有实效的,企业提出,经批准,可以缩短不良行为记录公布期限,最低不得少于3个月 ⊙违法行为记录公告行政处理决定作出后20个工作日对外公告,公告期限6个月,所认定的限制期限长于6个月的除外 2公布的内容和范围 当地公布省建设厅全国公布建设部统一 2Z204000 建设工程合同和劳动合同制度10分左右 2Z204011 建设工程施工合同的法定形式和内容 1.施工合同的法定形式采用书面形式 2.合同的内容当事人名称等、标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限地点方式、违约责任、解决争议办法 3.施工合同的内容11点 工程范围、工期、中间交工的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料设备供应责任、 拨款和结算、竣工验收、质保范围、质保期等 4.施工合同发承包双方的义务 1承包人不得转包、不得违法分包、主体结构自行完成、接受检查、交付工程、无偿修理 2发包人不得违法分包、提供施工条件、检查隐蔽工程、验收工程、支付工程价款 2Z204012 建设工期和支付价款 1.建设工程工期 开工及开工日期、工程暂停施工、工期顺延、竣工日期 1开工及开工日期 ⊙承包人按约定的开工日期开工 ⊙延期请求不能按时开工,应当不迟于协议约定开工日期前7天,书面向工程师总监理工程师提出延期开工的理由和要求 ⊙同意延期工程师收到延期开工申请后48小时内以书面形式答复,不答复视为同意延期 ⊙工期不予顺延工程师不同意延期要求、承包人未提出延期开工要求 2暂停施工 ⊙工程师要求暂停施工书面形式要求承包人---48小时内提出书面处理意见--承包人暂停施工----书面复工--- 工程师48小时内答复---未答复自行复工 ⊙发包人原因--赔偿损失顺延工期;承包人原因---承担费用工期不顺延 3工期顺延 ⊙非承包人原因,经工程师确认,工期顺延 如发包人未提供图纸等、未能支付工程预付款、未提供指令、设计变更和工程量增加、一周内停水等累计停工超8小时、不可抗力承包人在情况发生后14天内,书面提出报告,工程师14天内予以确认。 4竣工日期 按约定,承包人完成承包范围内的工程日期 ⊙发包人要求提前竣工双方协商一致后签订提前竣工协议,作为合同文件组成部分。 ⊙实际竣工日期有争议的处理 验收合格---以竣工验收合格之日为竣工日期 承包人提交竣工验收报告,发包人拖延验收---以提交竣工验收报告之日为竣工日期 工程未验收、发包人使用的---以转移占有建设工程之日为竣工日期 2.支付价款 ⊙合同生效后,对工程质量、价款、报酬、履行地点等没有约定或不明确的,可以协议补充 ⊙达不成协议的,按照合同条款或交易习惯确定 ⊙合同条款或者交易习惯不能确定的价款或者报酬的,按照订立合同时履行地的市场价格履行 1支付工程竣工结算价款的前提条件和支付程序 ⊙前提条件工程竣工验收合格是承包人取得工程价款的前提条件 ⊙支付程序承包人递交竣工结算报告及完整的结算资料---发包人审核---发包人确认后通知银行支付结算价款--- 价款有争议---按照合同约定处理 2合同价款的确定 ⊙招标工程合同价款依据中标通知书中的中标价格在协议书中约定 ⊙非招标工程合同价款依据工程预算书在协议书中的约定 合同价款确定的方式固定价格合同、可调价格合同、成本加酬金合同,约定一种 3解决工程价款结算争议的规定 ⊙结算价争议当事人约定,“发包人收到竣工结算文件后,在约定期限内不予答复,视为认可竣工结算文件”, 承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款,应予以支持 ⊙工程量争议按照施工过程中形成的“签证”等书面文件确认,或者其他证据确认实际发生的工程量 ⊙欠付工程款支付本金利息 利息支付有约按约定,无约按银行同期同类贷款利率计息 利息计付时间应付工程款之日计付约定付款日 没有约定付款时间的工程已实际交付---付款之日、没有交付的---提交竣工结算文件之日、未交付未结算---当事人起诉之日4工程垫资的处理 ⊙垫资及利息有约定,按约定,应予支持 ⊙无约定的,垫资按照工程欠款处理,垫资的利息不予支持 5承包人工程价款优先受偿权发包人未按约定支付价款,工程折价人民法院依法拍卖工程 ⊙优于抵押权和其他债权 ⊙享受的优先受偿权不得对抗买受人 ⊙工程价款包括支付工作人员报酬、材料款等实际支持费用,不包括违约造成的损失 ⊙优先权的期限为6个月,自竣工之日或者合同约定竣工之日起计算 2Z204013 建设工程赔偿损失的规定 一、赔偿损失概念、特征 1.概念违约方不履行或不完全履行合同义务造成对方损失,违约责任形式 2.特征违反合同义务、具有补偿性、一定任意性、赔偿实际损失 二、构成要件 1.违约行为 2.造成损失后果 3.有因果关系 4.违约人过错 三、赔偿损失的范围 赔偿损失直接损失间接损失期待利益违约方订立合同预见范围 四、约定与法定赔偿损失 主要形式是法定赔偿损失,约定赔偿损失是为了弥补法定赔偿损失的不足。 原则上约定优于法定赔偿损失 五、赔偿损失的限制 可预见性原则、采购措施防止损失的扩大 2Z204014 无效合同和效力待定合同的规定 一、无效合同 1.特性违法性、不可履行性、不具有法律效力 2.无效合同的类型记住违法就可以了。 3.建设工程无效施工合同的主要情形 1超越资质或未取得资质2无资质借用挂靠3转包、违法分包5未招标、中标无效垫资有效 4.无效施工合同的工程款结算 1施工合同无效,工程竣工验收合格,工程款支付,予以支持 2施工合同无效,验收不合格,修复后验收合格,承包人承担修复费用,予以支持 3施工合同无效,验收不合格,修复后验收不合格,承包人请求支付价款,不予支持 二、效力待定合同 1.合同虽然成立,不完全符合生效要件的,有权人表示承认才能有效 2.特征记住没有交易资格就行了 2Z204015 合同的履行、变更、转让、撤销和终止 一、合同的变更 主体不变,内容变 1.当事人双方协商一致、法定程序变更、明确变更内容,未明确变更内容的推定为未变更 二、合同权利义务的转让-内容不变,主体变了 1.合同权利转让 1债权转让,无需债务人同意但要通知对方 2债权人不能转让权利的情形合同性质不得转让的、约定不能转让的、依法不能转让的监理业务转包、 最高额抵押的主合同债权不得转让 2.合同义务的转让 1债务转移,需债权人同意 三、可撤销合同 记住违心的 1.种类重大误解订立的、失公平、欺诈胁迫、趁人之危的 2.合同撤销权消灭应当知道撤销事由之日起1年内没有行使、知道后放弃行使的 四、合同终止 1.合同解除、债务履行完成、债务抵消、依法提存、免除债务、同归一人债权债务 2.合同解除特征有效合同、具备解除的法律条件、有解除行为、合同消灭 3.合同解除的种类约定解除合同、法定解除合同 法定解除合同的情形不可抗力不能实现合同目的、不履行债务 2Z204016 违约责任 一、承担违约责任的种类 1.继续履行赔偿损失 2.采取补救措施违约金、定金选择一个 3.停止违约行为 4.赔偿损失 5.支付违约金或定金 2Z204020 劳动合同及劳动关系制度 一、劳动合同的订立 1.劳动合同的种类 固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同、以完成一定工作任务为期限的劳动合同 订立无固定期限劳动合同情形连续工作满10年的、连续2次固定期限劳动合同后续订合同的、满1年后不签书面的 2.劳动合同的基本条款 必备条款用人单位情况、劳动者情况、合同期限、工作内容和地点、工作时间和休息、劳动报酬、社保、劳动防护、其他法律事项约定条款试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇 3.订立劳动合同注意的事项 1订立劳动合同用人单位用工之日起即与劳动者建立劳动关系,需要书面劳动合同 2劳动报酬、试用期 ⊙劳动报酬劳动合同约定不明确----重新协商---协商不成,适用集体合同,或者同工同酬 ⊙劳动合同期限与试用期的关系 试用期 0 1个月 2个月 6个月 合同期 3个月 1个月 3年 ⊙以完成一定工作任务为限的劳动合同或者劳动合同期限不满3个月的,不得约定试用期 ⊙试用期包含在劳动合同期限内 ⊙试用期的工资不得低于最低档工资或者合同约定的80,不得低于当地最低工资标准 3劳动合同的生效与无效 ⊙劳动合同签字或者盖章生效。 ⊙劳动合同不同于民事合同,国家主动干预的,书面的,分有效与无效,劳动者辞职自由,禁止一切担保如押金、担保 ⊙劳动合同无效违心订立的合同、用人单位排除劳动者权利的、违反强制性规定 合同有争议的,由劳动争议仲裁机构或人民法院确认。 4.集体合