二级建造师法律总结.doc

公民的基本权利1平等权2政治权利和自由包括选举和被选举3宗教信仰自由4人身自由5社会经济权利包括财产权、劳动权、休息权6文化教育7监督权和获得赔偿权。监督权包括批评、建议、检举控告和申诉权。 我国的法律体系宪法、民法、商法、经济法、行政法、劳动法与社会保障法、自然资源与环境保护法、刑法与诉讼法。 民事法律关系包括主体、客体和内容。主体自然人、法人、其他组织。客体财、物、行为、智力成果。民事法律关系变更分主体变更、客体变更、内容变更。民事法律关系终止分自然终止、协议终止和违约终止。民事法律行为具备的条件1行为人由民事权利能力和民事行为能力2行为人意思表示真实3行为内容合法4行为形式合法。 债的发生根据合同、侵权行为、不当得利、无因管理。 民事行为能力分完全18周岁以上16-18自己劳动、限制10以上精神病、无能力不满10和不能辨认行为的精神病三种。 诉讼时效普通诉讼时效为2年。短期诉讼时效1年包括身体伤害要求赔偿，延时或拒付租金，出售质量不合格商品，寄存财物丢失损毁。特殊诉讼时效，合同法规定涉外合同诉讼时效4年。海商法规定海上货运时效一年。从权利被侵害之日起超过20年人民法院不予保护。 申请施工许可证条件1、已办理建筑用地批准手续。2、取得建设用地规划许可证3、拆迁进度符合要求4、确定建筑施工企业5、有经审查的施工图和技术资料6、有保证质量安全的措施7、建设资金落实，工期不足一年资金不少于50，工期超过一年资金不少于30。8、法律法规规定的其他条件。领取施工许可证后3个月内开工，延期以两次为限每次不超过3个月。延期2次许可证作废。因故中止一个月内向发证机关报告，恢复施工要报告，中止满一年恢复施工核验施工许可证。 未取得施工许可证擅自施工的责令改正、停止施工、对建设单位施工单位罚款 建筑业企业资质顺序施工总承包、专业承包、劳务分包 工程监理企业资质综合、专业、事务所 必须实行监理的工程国家重点建设项目、3000万以上的公共事业（水电气热、科技教育文化体育旅游、商业、卫生、社会福利）、五万平以上住宅、用国际组织贷款援助金的工程、3000万以上关系社会公共利益、安全的项目（能源类、交通运输类、水利建设、城市基础设施、生态环境保护、学校影剧院体育馆）。 转让监理业务的责令改正、没收违法所得、可以责令停业整顿、降低资质等级，严重的吊销资质证书。 规避招标罚款千分之五到10，以不合理条件限制投标人罚款1-5万，泄露标底透露潜在投标人名称罚款1-10万。 投标保证金投标总价的2，最高不超过80万。保证金有效期超出投标有效期30天。 安全生产矿山、建筑、危险品应设置安全生产管理机构或配专职安全员。其他生产单位从业少于300人可委托具有国家规定的相关专业技术人员提供安全管理服务。 安全设施必须与主体工程同时设计、施工同时投入生产和使用。安全设施投资应纳人建设项目概算。 企业未对员工进行安全生产教育和培训逾期未改正责令停业并罚款2万以下。未发放劳动保护逾期未改停业并罚款5万以下。 生产经营单位主要负责人的职责1、建立健全本单位安全生产责任制2、组织制定规章和操作规程3、保证安全生产投入的有效实施4、督促检查安全生产工作及时消除安全隐患5、组织制定并实施生产安全事故应急救援预案6、及时如实报告生产安全事故。 安全生产保障措施组织、管理、经济、技术保障 从业人员安全生产的权利 知情权、批评权、检举控告权、拒绝权、紧急避险权、请求赔偿权、获得劳动保护和教育培训的权利。 从业人员安全生产的义务自律尊规、学习安全生产知识、危险报告义务。 双务合同买卖、租赁、借款、加工承揽、建设工程合同 单务合同赠与、借用合同 有偿合同买卖、租赁、运输、承揽等 无偿合同赠与、借用合同 诺成合同委托、勘察、设计等 实践合同又称要物合同，需交付标的物如保管、定金合同 要约的形式书面形式、 口头形式、行为。要约可撤回、撤销，承诺只可撤回。 价款买卖价金、租金、利息 酬金工程费、保管费、运费、 承诺生效的条件由受要约人发出，在要约规定期限内作出，内容与要约内容一致，方式符合要约要求。 以财产为标的的合同物质采购、设备租赁、借款合同 监理合同标的时行为，施工合同标的为工作成果。 缔约过失责任构成要件责任发生在订立合同过程中，当事人违反诚实信用原则，受害方信赖利益遭受损失。 合同生效的要件当事人有相应的民事行为、权利能力，意思表示真实，不违反法律规定，具备法律要求的形式。 债权转让法定不得转让的情形根据合同性质不得转让，按当事人约定，依照法律规定不得转让。 债务转移应具备条件1债务有效存在2债务具有可转移性 3须经债权人同意。 债权债务概括转移的条件1、转让人与承受人达成合同转让协议2、原合同有效3、合同为双务合同4、征得债权人同意 承担违约责任的基本形式继续履行、采取补救措施和赔偿损失 承担违约责任的特殊情形先期违约、当事人双方都违约、因第三人原因违约和违约与侵权竞合 保证合同应包括内容被保证的主债权种类、数额；保证的方式；债务人履行债务的期限；保证担保的范围。 保证的方式一般保证和连带责任保证。 定金的性质合同成立的证据；预先给付； 定金和违约金区别1定金须在履行合同前交付2定金有证约和预先给付作用3定金起担保作用,违约金是违反合同的民事责任形式4定金是约定，违约金可约定也可法定。 定金和预付款区别二者都是预先给付，合同履行后都可抵作价款。区别在于定金是合同的担保方式，担保合同履行，预付款是为对方履行合同提供资金上的帮助，属于履行的一部分。交付定金的协议是从合同，交付预付款的协议为合同内容的一部分。定金只有在交付后成立，定金合同当事人不履行主合同，适用定金罚则。 定金生效条件1主合同有效2发生交付定金的行为3定金比例符合法律规定，不得超过主合同标的额的20 担保的形式保证、抵押、质押、留置、定金 债权人有留置权的合同保管合同、运输合同、加工承揽合同 民事诉讼特点公权性、强制性、程序性 诉讼参与人原告、被告、第三人、证人、鉴定人、勘验人 仲裁特点自愿、专业、灵活、保密、快捷、经济、独立性 不能仲裁的纠纷婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷和行政纠纷。 仲裁程序申请与受理、组成仲裁庭、仲裁审理 申请仲裁的条件1存在有效的仲裁协议。2有具体的仲裁请求、事实和理由。3属于仲裁委员会的受理范围。申请仲裁应向仲裁委员会递交仲裁协议、仲裁申请书及副本。收到申请书5日内受理，认为不符合条件的应书面通知当事人不予受理，并说明理由。 法律规定应撤销仲裁裁决的情形1没有仲裁协议。2仲裁的事项不属于仲裁协议约定的范围或仲裁委员会无权仲裁。3仲裁庭的组成或仲裁的程序违法法定程序。4仲裁依据的证据是伪造的。5隐瞒了影响公正裁决的证据。6仲裁员索贿、徇私舞弊、枉法裁决。 仲裁协议必须是书面方式；无民事行为能力和限制行为能力人订立的仲裁协议无效；一方采取胁迫手段无效；对仲裁事项和仲裁委员会没有约定或约定不明确，达不成补充协议的无效；即可是在合同中约定仲裁，也可单独签仲裁协议。 建设工程民事纠纷的处理方式和解、调解、仲裁、诉讼 调解包括民间调解、行政调解、法院调解、仲裁调解 民事诉讼证据书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录 证据保全应在举证期限届满前7天提出。 劳动争议纠纷因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、结算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议，由用人单位负责举证。民事诉讼半年审结。 举证时限法律规定或法院、仲裁机构指定，可在举证时限届满前增加变更诉讼请求或反诉，时限内不提交证据视为放弃举证权利，逾期提交证据，法院审理时不组织质证。证据应当在法庭上出示，由当事人质证。未经质证的证据不能作为认定案件事实的依据。 证据的证明力国家机关、社会团体依职权制作的公文书证大于其他书证。物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或经过公证、登记的书证大于其他书证、视听资料和证人证言。证人提供的对与其亲属或密切关系的当事人有利的证言，证明力小于其他证人证言。 诉讼管辖级别管辖、地域管辖、专属管辖 审判程序包括一审程序、二审程序、审判监督程序。一审程序包括普通程序和简易程序。普通程序包括起诉、审查与受理、审理前准备、开庭审理四阶段。二审程序包括上述的提起和受理、上述的审理、对上述案件的裁判。二审的判决、裁定是终审的判决、裁定。审判监督程序包括人民法院提起再审的程序、当事人申请再审的程序和人民检察院的抗诉。 民事诉讼基本制度合议制度三人以上单数人组成合议庭少数服从多数，除适用简易程序由审判员一人独任审判以外，均采用合议制度．回避制度，公开审判制度，两审终审制度， 适用特别程序、督促程序、公示催告程序和破产还债程序审理的案件实行一审终审。 诉讼管辖分为级别管辖、地域管辖、移送管辖和指定管辖由案件的性质、复杂程度和案件影响来确定级别管辖。可在合同中协议选择报告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖。 申请回避审判员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人 委托代理权分一般授权和特别授权。一般授权委托代理人仅用程序性的诉讼权利。特别授权可以行使实体性的诉讼权利，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或上诉。只写“全权代理”无具体授权的视为没有获得特别授权。 委托代理人可委托1-2人作为诉讼代理人。可以是律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或所在单位推荐的人，经法院许可的其他公民。 诉前财产保全法院接受申请后必须在48小时内作出裁定。裁定采取诉前财产保全的应当立即执行，当事人不服可申请复议一次，期间不停止裁定的执行。申请人在采取保全措施后15日不起诉，法院应当解除财产保全。 诉讼财产保全须在诉讼过程中当事人提出申请，必要时法院可依职权执行。限于请求的范围或与本案有关的财物。法院可令申请人提供担保。财产保全措施查封、扣押、冻结或法律规定的其他方法。 先予执行追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费、劳动报酬、或因情况紧急需要先予执行。 先予执行的条件1当事人间权利义务关系明确。2申请人有实现权利的迫切需要。3被申请人有履行能力。4申请人向法院提出了申请，法院不得依职权适用。5在诉讼过程中，法院应当在受理案件后终审判决前采取先予执行。 开庭审理的审理顺序1准备开庭2法庭调查阶段3法庭辩论4合议庭评议和宣判。 上诉对一审裁定不服上诉期10天，一审判决不服15天。一审普通程序审理期6个月。再审（即审判监督程序）应当在 裁决裁定发生法律效力后二年内提出。 起诉的条件1原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织2有明确的被告3有具体的诉讼请求、事实和理由4属于法院受理民事诉讼的范围和受诉法院管辖的范围。 二审法院对上诉案件的处理1原判决认定事实清楚、适用法律正确，驳回上诉维持原判。2适用法律错误，依法改判。 3认定事实错误或不清 ，证据不足，撤销原判决，发回原审法院重审，或查清事实后改判。4原判决违反法定程序，撤销原判决发回原法院重审。 申请强制执行的期限为2年。 强制执行依据1法院制作的民事判决书、裁定书、生效的调解书。2具有财产给付内容的刑事判决书、裁定书。3仲裁裁决书、生效的仲裁调解书。4公证债权文书。5法院作出的先予执行的裁定、执行回转的裁定，承认并协助执行外国判决的裁定。5行政机关作出的法律明确规定由法院执行的规定。